2024年11月26日,美国第五巡回上诉法院裁判美国财政部OFAC对TornadoCash的制裁*非*法,超出其自身的法定权限。就像Coinbase法总Paul说的:「对于加密行业和所有关心捍卫自由的人来说,这是一次历史性的胜利。」
没有人希望犯罪分子使用加密协议,但国会制定的法律并没有授权监管机构因为部分用户作恶而完全封锁整个技术中立的开源代码。超出权限的监管执法需要得到限制。
二审法院明确,虽然OFAC确实有合法的理由禁止*非*法行为,但是TornadoCash作为一个不可变的智能合约(支持隐私的软件代码行)不属于外国国民或实体的「财产」,这意味着(1)它们不能根据法律被阻止,并且(2)OFAC超越了国会赋予的法定权限。
这一裁判对于加密行业具有划时代的意义,不仅明确了不可变更(Immutable)智能合约的定义,也为面对全球复杂监管环境的加密行业提供了指引和方向。
因此,本文从一个Web3法律从业者的角度,对TornadoCash案件重要意义进行解析,来看OFAC监管执法的权力来源,不可变更(Immutable)智能合约的定义,以及未来去中心化网络的发展趋势。一、什么是TornadoCash
TornadoCash是Ethereum上知名的混币应用,旨在为用户提供交易的隐私保护,其通过混淆Crypto交易的来源、去向以及交易对手,从而达到隐私匿名交易。
TornadoCash接受不同类型Tokens的交易(用户存款),智能合约通过对零知识证明(ZeroKnowledgeProof)技术的应用,将各种交易混合在一起,从而切断存款地址与取款地址之间的公共链接,之后再传输给交易对手(用户取款),达到交易隐私化,用户不必再担心其交易再被链上监控。
TornadoCash混币智能合约提供了两个宝贵的功能:隐私Privacy(匿名数字交易)和不变性Immutability(因为软件代码是不可拥有、不可控制和不可更改的——甚至其创建者也无法更改)。
虽然说链上钱包是匿名的,但是钱包与钱包之间的交易是可追溯的并且永久记录在Blockchain上,有心人可以通过一些技术手段将钱包的交易记录与现实世界的个人对应起来,这是十分可怕的。TornadoCash恰恰能够解决这一痛点,使钱包与钱包之间的交易轨迹中断,从而保护钱包背后用户的隐私。
(从TornadoCash事件,看美国OFAC对Crypto的监管逻辑)四、二审裁判明确不可变更智能合约定义
2024年11月26日,二审法院在上诉案中推翻了一审法院的裁判——OFAC的制裁违法,超出其法定权限。
案件的争议的焦点在于:像TornadoCash这样一个开源的、加密的、数字资产交易协议(anopen-source,cryptotransactionsoftwareprotocol),是否属于OFAC监管项下的「财产」和「利益」。
如果答案是否定的,那么OFAC就没有权限针对TornadoCash作出制裁。
OFAC的监管执法权力来源于:《国际紧急经济权力法》和《朝鲜制裁和政策加强法》赋予总统权力,可以监管(或封锁)外国「国民」或「个人」(或「实体」)拥有「利益」的「财产」。
《国际紧急经济权力法》是美国现代制裁制度不可或缺的一部分,该法案授权总统冻结任何被认定为对美国国家安全构成威胁的外国行为者的资产并禁止与其进行交易。这项广泛的授权由财政部OFAC执行,负责监督各种经济制裁计划。
OFAC通过这些授权颁布了法规,包括对「人(person)」、「实体(entity)」、「财产(property)」和「利益(interest)」等词语的定义性规定。它还为受到封锁指定影响的人提供了提出质疑的途径,有时还会授予从事涉及被封锁财产的交易的许可。4.1不可变更(Immutable)智能合约
法官在裁判文书中,将智能合约作出了区分,避免出现一审裁判中将全部智能合约混淆,而统一认定为「财产」的误区。
智能合约可以分为两种:(1)可变更的(Immutable)智能合约,通常由一个或多个主体控制;(2)不可变更的(Immutable)智能合约,没有任何人能够控制它。Onceasmartcontractbecomesimmutable,noonecanreclaimcontroloverit.
对应到TornadoCash,是一个去中心化、开源的软件协议,最早于2019年由一批开发者发起。虽然当时一些智能合约是可变更的,但是在2020年,开发者们发起了一个「可信的设置仪式」,取消了对智能合同的控制。超过1100名用户参与了其中,至少有20个智能合约——不可逆转地转变为不可变更(Immutable)智能合约。
由此,TornadoCash成为一个自动执行的,不能再被更改、删除或控制的计算机代码。软件协议部署在Blockchain上自行运作,没有任何人为的干预,整个智能合约及TornadoCash网络由DAO组织进行治理。4.2OFAC的制裁依据
尽管TornadoCash是中立的,大部分用户也是出于善意的目的,如匿名向乌克兰战争捐款,避免黑客攻击。但是协议难以限制恶意用户将违法所得通过TornadoCash这一工具用以*洗*钱。
这正是OFAC介入的原因,其根据《国际紧急经济权力法》允许总统在「宣布国家紧急状态以应对」任何「异常和特殊威胁」后行使特殊经济权力,这些威胁全部或大部分源自美国境外,对美国的国家安全、外交政策或经济构成威胁。这包括冻结任何外国或其国民拥有权益的任何财产(anypropertyinwhichanyforeigncountryoranationalthereofhasanyinterest)。4.3TornadoCash不属于财产
尽管法律赋予总统权力,可以对外国「国民」或「个人」(或「实体」)拥有「利益」的「权益」进行监管执法。但是二审法院并不认可不可变更(Immutable)智能合约能够被归属于「财产」和「权益」的定义。
「财产」应该是一种可以被拥有的资产,有明确的所有权,以及与之对应的处置、排他等的权利。
Propertyhasaplainmeaning:Itiscapableofbeingowned.Propertyincludeseverythingwhichisormaybethesubjectofownership,whetheralegalownership,orwhetherbeneficial,oraprivateownership.
Itis“theconditionofbeingownedbyorbelongingtosomepersonorpersons”andencompasses“therighttopossess,use,anddisposeofsomething.”Italsoincludestheright“toexcludeeveryoneelsefrominterferingwithit.”
在本案中的TornadoCash——不可变更(Immutable)智能合约,显然并不能被任何人拥有,也并不能够排除任何人来使用。我们能够看到即使TornadoCash被OFAC制裁,用户依旧可以调用其底层智能合约去使用它。
“Thoseimmutablesmartcontractsremainaccessibletoanyonewithaninternetconnection.”4.4TornadoCash亦不属于合同、服务
OFAC主张不可变更(Immutable)智能合约能够构成与「财产」相关的「权益」,如合同的权益,服务的权益。但是二审法院明确,智能合约虽然被称为是SmartContract,但是其并非真正的合同(thesmartcontractisnotitselfacontract)。
合同是两方或多方之间达成共识的合意,并且是可撤销的。显然智能合约只是软件代码,无法提出要约,也无法作出撤销等需要合同主体行使的合同权利。同样,我们也不能够让不可变更(Immutable)智能合约更改代码、删除代码,或从EthereumBlockchain网络中移除。智能合约仅仅是用户与软件代码之间的交互。
同样,服务是指「为了他人的利益而执行某些有用的行为或一系列行为,通常需要付费。」这里,智能合约只是一段计算机代码,并不能够为他人利益去执行,或获取利益。
TornadoCash智能合约仅仅是提供服务的一种工具(aretoolsusedinprovidingaservice),也不控制这些智能合约(Theimmutablesmartcontractsarenotpropertybecausetheyarenotownable,notcontracts,andnotservices)。4.5二审法院的裁判
由此,二审法院推翻了一审法院的裁判,认定OFAC的监管执法超出了其法定权限。
法院最后表示:我们能够看到某些不受监管的不可控技术在现实世界中的弊端。总统及政府理所当然地关注恶意的网络活动,因此IEEPA于1977年成为法律,这比现代互联网的发明还要早几年。
但是法律仅仅授予总统政府部门广泛的权力来监管各种经济交易,其权限并非无限或扩大。五、去中心化网络的胜利
尽管这只是二审法院的裁决,OFAC有权利将案件推进到最高法,但是我们已经在二审的裁判文书中看到,对于不可变更(Immutable)智能合约强有力的论证,难以被推翻。
就像Coinabse所说的,OnChainistheNewOnline。随着越来越多去中心化协议、网络辐射到千家万户,此前链上纯粹无许可(Permissionless)的方式也需要进一步得到完善,并且做到合法合规。如何平衡技术中立视角下的科技创新与监管执法,是每一个立法者和监管者需要探讨的重要命题。
无论如何,就像灰度对于SEC的胜诉案件为BTCETF的通过铺平道路一样,TornadoCash的案件也为去中心化网络的进一步发展,铺平了道路。
就像普京大帝所说的:Bitcoin和其他电子支付方式作为新技术,是不可能被完全禁止的,它们将继续发展,因为它们在降低成本和提高交易可靠性方面具有优势。
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